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第六部分 法律

第三十六章 公司法律制度

一、公司法和公司概述

知識(shí)點(diǎn)一、公司法的概念

1、廣義上的公司法：是指規(guī)定公司的組織和行為的法律規(guī)范的總稱;

2、狹義的公司法：專指以“公司法”命名的立法文件，《中華人民共和國(guó)公司法》(簡(jiǎn)稱《公司法》)。

知識(shí)點(diǎn)二、公司的概念、特征和種類

1、公司是依照法定的條件與程序設(shè)立、以盈利為目的、股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任、公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任的具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。

2、公司特征

3、公司包括：有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。

二、公司的設(shè)立與公司法的基本制度

知識(shí)點(diǎn)一、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件

1.股東資格和人數(shù)

除國(guó)有獨(dú)資公司外，自然人和法人都可以為股東。

有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。

2.股東出資要求

3.股東共同制定公司章程，公司有名稱、住所，并建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

4、股份有限公司設(shè)立條件：

知識(shí)點(diǎn)二、公司名稱制度

1、我國(guó)法律對(duì)公司名稱實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)制度，即公司名稱權(quán)的取得以設(shè)立登記為要件;公司名稱變更，須經(jīng)變更登記。

2、設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)?！惫久Q經(jīng)預(yù)先核準(zhǔn)后，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。在保留期內(nèi)，不得以預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱從事?tīng)I(yíng)業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱。保留期屆滿，不辦理公司設(shè)立登記的，其名稱自動(dòng)失效。

知識(shí)點(diǎn)三、公司住所制度

1、公司必須有住所，不允許設(shè)立無(wú)住所的公司。公司住所必須在公司章程中載明。登記的公司住所只能有一個(gè)，且須在登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。

2、設(shè)有分支機(jī)構(gòu)的，以總公司的所在地為住所。公司住所的確定和變更以登記為要件，不經(jīng)登記的公司住所，不得對(duì)抗第三人。

知識(shí)點(diǎn)四、公司的章程制度

1、公司章程的修改權(quán)限專屬公司的股東(大)會(huì)。修改公司章程須經(jīng)特別程序。

2、有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

3、股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

三、公司治理結(jié)構(gòu)

知識(shí)點(diǎn)一、股東、股東的權(quán)利與義務(wù)

(一) 股東和股東身份的取得

股東可以通過(guò)直接方式向公司出資而成為公司成員，也可以通過(guò)間接方式以出資或其他法定事由由從公司其他股東處繼受股東身份而成為公司成員。

(二)股東身份確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)

確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)：要有公司章程、股東出資、出資證明書(shū)、股東名冊(cè)、公司登記機(jī)關(guān)對(duì)股東的登記以及實(shí)際享有的股東權(quán)利等。

(三)股東的權(quán)利與義務(wù)

公司股東依法享有：資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利：

知識(shí)點(diǎn)二、股東(大)會(huì)

有限責(zé)任公司股東會(huì)或股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成，性質(zhì)上是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定有關(guān)公司的一切重大事項(xiàng)。

(一)有限責(zé)任公司的股東會(huì)議事規(guī)則。一般情況下，股東會(huì)會(huì)議做出決議采取“資本多數(shù)決"原則，即股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。

下列事項(xiàng)必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議。

(二)股份有限公司的股東大會(huì)議事規(guī)則。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

知識(shí)點(diǎn)三、董事、董事會(huì)及經(jīng)理

(一)董事和董事會(huì)。董事會(huì)是由全體董事組成的公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和日常經(jīng)營(yíng)的決策權(quán)。

1、有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)：其成員為3人至13人。但是，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。

2、股份有限公司設(shè)董事會(huì)：其成員為5人至19人。董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。

3、董事會(huì)職權(quán)

3、經(jīng)理：公司的經(jīng)理是負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理工作的高級(jí)管理人員。經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或者解聘。

知識(shí)點(diǎn)四、監(jiān)事、監(jiān)事會(huì)

監(jiān)事會(huì)：公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

(一)有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)

1、其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。

2、行使下列職權(quán)：

(二)股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)

1、其成員不得少于三人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。

董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。

知識(shí)點(diǎn)五、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)

1、任職資格

有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員:

(1)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力;

(2)因貪污、賄賂、侵犯財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，經(jīng)濟(jì)犯罪，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年;

(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年;

(4)擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年;

(5)個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

2、公司董事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)：包括董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員

不得有下列行為：

(1)挪用公司資金;

(2)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)

(3)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

(4)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;

(5)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù);

(6)接受他人與公司交易的傭金歸為已有;

(7)擅自披露公司秘密;

(8)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

知識(shí)點(diǎn)六、上市公司治理結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定

上市公司治理機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定(多選)：

1.上市公司設(shè)獨(dú)立董事制度。

2.關(guān)聯(lián)董事的回避制度

3.上市公司的特別決議事項(xiàng)制度：上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

4.上市公司的財(cái)務(wù)披露義務(wù)。

四、公司的股份(權(quán))轉(zhuǎn)讓和股份公司的股份發(fā)行

知識(shí)點(diǎn)一、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、其他股東的同意權(quán)及其行使：

2、其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)：經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

3、股東的股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，具體情形：

知識(shí)點(diǎn)二、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

(一)股份與股份發(fā)行

(二)股份轉(zhuǎn)讓

五、公司的合并、分立、解散和清算

知識(shí)點(diǎn)一、公司的合并

(一)指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，訂立合并契約，依法歸并成一個(gè)公司的法律行為。

(二)公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并

(三)公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起1 0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30 日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起3 0日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

知識(shí)點(diǎn)二、公司的分立

1、 公司分立：指一個(gè)公司不經(jīng)過(guò)清算程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為。公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。

2、公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起1 0日內(nèi)通知債權(quán)人，并于3 0日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

知識(shí)點(diǎn)三、公司的解散

公司因下列原因解散：

1、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);

2、股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散;

3、因公司合并或者分立需要解散;

4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;

5、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)1 0%以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

公司因公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)，可以通過(guò)修改公司章程而存續(xù)。

知識(shí)點(diǎn)四、公司的清算

1、清算的概念。公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并分配財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止的程序。

2、清算組織

3、清算組織的職權(quán)： 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

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（責(zé)任編輯：xy）

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