三、合同的訂立、履行和終止

(一)合同的訂立

合同的訂立與合同的成立是兩個有密切聯(lián)系的概念。合同的訂立強調(diào)的是當事人訂立合同的行為或過程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果，它表明當事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達成合意即意思表示一致。合同的成立離不開訂立合同的行為，沒有當事人在訂立合同的過程中相互進行意思表示并取得一致意見，合同便不能成立。我國《合同法》第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”任何合同的成立，都表明當事人之間達成了合意，而合意的過程，一般是先有一方當事人發(fā)出訂約的意思表示，然后由另一方加以附和。要約和承諾是合同訂立的兩個階段。

1.要約

要約也叫發(fā)盤，是當事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。作為訂立合同的必經(jīng)的環(huán)節(jié)，一個有效的要約需要滿足如下條件：

(1)要約必須是特定人的意思表示。要約提出的目的是想獲得對方的承諾，以使合同成立。所以，要約人必須是特定的人，否則相對人就無法對要約作出承諾。當事人也可以依法委托代理人訂立合同，如果是代理人代為進行要約的，需要有本人的授權(quán)，未經(jīng)授權(quán)而擅自以他人名義進行要約意思表示的，對他人不發(fā)生效力。

(2)要約是以訂立合同為目的的意思表示。要約的目的在于訂立合同，所以，如果行為人作出的是不具有訂約意圖的意思表示，那么該意思表示不構(gòu)成要約。要約不同于要約邀請。“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”當事人發(fā)出要約邀請與要約人發(fā)出要約都具有最終訂立合同的目的，但是要約邀請不等于要約，它不具備要約的條件。要約與要約邀請的主要區(qū)別是：①目的和效果不同。要約能夠使相對人獲得承諾資格，要約發(fā)出后，得到的回應是承諾，只要相對人作出承諾，合同即告成立;而要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約，要約邀請發(fā)出后，得到的回應是對方的要約，在只有要約而尚沒有得到承諾時，合同不能成立。②對象不同。要約一般是向特定的相對人發(fā)出;而要約邀請是向不特定的主體發(fā)出。③內(nèi)容不同。要約的內(nèi)容必須具體明確，足以決定合同的主要條款;而要約邀請的內(nèi)容只是表達了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款。④法律約束力不同。由于要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，要約邀請發(fā)出后，他人在接到要約邀請后有可能發(fā)出要約也可能置之不理，所以，要約邀請是沒有任何約束力的。要約則不同，要約發(fā)出后，在一定期間對要約人是有約束力的。

(3)要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示。要約只有得到受要約人的承諾，才能使合同成立，所以要約必須是向受要約人發(fā)出的。如果不能確定受要約人，則表明發(fā)出提議的人并沒有選擇相對人，所發(fā)出提議的目的是為了邀請不特定的人向自己發(fā)出要約，屬于要約邀請，如一般商業(yè)廣告等。但是，在有些情況下，受要約人也可以是不特定的。比如，商店中標明價格的商品銷售、懸賞廣告等，就是向不特定的顧客發(fā)出的要約。

(4)要約的內(nèi)容必須具體確定。要約內(nèi)容具體確定，是指要約的內(nèi)容必須包括足以決定合同主要內(nèi)容的條款。發(fā)出要約的目的在于得到相對人的承諾，才能使合同成立。只有要約的內(nèi)容具體明確，受要約人才能決定是否接受要約，如果要約人發(fā)出提議的內(nèi)容含糊不清、不包含未來合同的主要條款，則相對人將無法作出是否接受該提議的判斷，因此內(nèi)容不具體確定的提議不構(gòu)成要約，而是要約邀請。我國《合同法》第15條規(guī)定了五種典型的要約邀請形式，即寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書和商業(yè)廣告。

要約到達受要約人時生效。要約人在發(fā)出要約后，如果認為該要約的內(nèi)容與自己的利益不符，在不給相對人造成損害的前提下，可以撤回已經(jīng)發(fā)出的要約。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。如果撤回的通知后于要約到達受要約人的，不發(fā)生撤回的效力，因為在此期間，受要約人有可能已經(jīng)發(fā)出了承諾的通知，在這種情況下，要約人就必須接受合同成立的后果。在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。但是撤銷要約是有法律限制的。根據(jù)我國《合同法》第19條規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

2.承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達要約人，合同即告成立。承諾必須具備以下要件：

(1)承諾只能由受要約人向要約人作出。由于要約是向特定的相對人發(fā)出的，要約生效后，只有受要約人才具有承諾的資格和權(quán)利。如果承諾是由第三人作出的，那么等于是由第三人向要約人發(fā)出的要約。實際上承諾人是由要約人選擇的，承諾人的資格是要約人給予的，而這一資格或權(quán)利，按照要約人的本意并沒有賦予第三人。

(2)承諾必須在有效期限內(nèi)作出。有效期限是指要約的有效期，只有在要約的有效期內(nèi)向要約人作出承諾的意思表示才具有效力。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。我國《合同法》第23條規(guī)定：“要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：(一)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;(二)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。”

(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。這是承諾最實質(zhì)性的要件。承諾意味著要約人與受要約人雙方意思表示一致，承諾是對要約實質(zhì)性內(nèi)容的完全接受。要約的實質(zhì)性內(nèi)容是指有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等方面的內(nèi)容，如果受要約人對上述內(nèi)容加以變更，便構(gòu)成對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

承諾通知到達要約人時生效。承諾生效，意味著當事人雙方就合同的主要條款達成合意，標志著合同的成立。受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。承諾的撤回只能在承諾生效前作出，此時要約人尚未接到受要約人的承諾，合同還沒有成立，因此還不具有對雙方當事人的拘束力。如果承諾已經(jīng)生效，則合同已經(jīng)成立，此時受要約人已受合同效力的約束，當然不能再撤回承諾。

3.締約過失責任

締約過失責任，是指在合同訂立過程中，因一方當事人的過失給對方造成損失所應承擔的民事責任。締約過失責任是在訂立合同的過程中的責任，由于合同沒有成立，所以當事人之間還不存在合同義務。與違約責任不同，締約過失責任是發(fā)生在合同成立之前，是在合同訂立中因一方當事人的過錯造成他方損失而應承擔的責任;違約責任則是發(fā)生在合同成立之后，是一方當事人違反了合同義務所應承擔的責任。我國《合同法》第42條規(guī)定：“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”這就是關(guān)于應當承擔締約過失責任的幾種行為的規(guī)定。

(二)合同的履行

合同的履行，是指債務人依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當?shù)芈男泻贤x務的行為。我國《合同法》第60條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務”從這些規(guī)定中可以概括出合同履行的基本原則。

1.全面履行原則

全面履行是指當事人應嚴格按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當?shù)芈男?。其具體要求如下：

①履行主體適當。合同約定或法律規(guī)定必須由合同當事人履行的，不得由第三人代替履行，否則就是不適當履行。②履行標的適當。履行標的是指合同的債務人向債權(quán)人履行義務應交付的對象。債務人應嚴格按照合同約定的標的實際履行，不得隨意以其他標的來代替。在未經(jīng)債權(quán)人同意的情況下，以其他方式代替實際履行的為履行標的的不適當。③履行期限適當。履行期限是債務人履行債務和債權(quán)人接受履行的時間。合同的當事人應當在約定的期限內(nèi)履行債務。如果債務人在履行期限屆滿后履行的，則構(gòu)成遲延履行。如果合同中對履行期限約定不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間，債務人在必要的準備時間內(nèi)履行的，就屬適當。④履行地點和方式適當。履行地點是債務人履行義務和債權(quán)人接受履行的地點。履行地點關(guān)系到雙方履行的費用負擔和履行所需的時間，所以當事人應當在法定或約定的履行地點履行。如果履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，’在履行義務一方所在地履行。履行方式是指債務人履行義務的方法。一般由法律規(guī)定或由合同約定，或者是由合.同的性質(zhì)決定。凡是屬于一次性履行的債務，債務人不得分次履行，凡是要求分期分批履行的債務，不得一次性履行，否則就是不適當履行。如果在合同中沒有對履行方式加以約定或約定不明確的，應按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

2.誠實信用原則

誠實信用是商品經(jīng)濟關(guān)系中最基本的道德規(guī)范，將誠實信用規(guī)定為民事法律的基本原則之

（責任編輯：中大編輯）

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